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  • 关于金融不良资产的处置

    2023-02-20 18:07:57
  • 金融不良资产作为不良资产的大类别之一，有其特殊性，发生频率较高。在监管上较为严格，处置方式上要求较高。因此对金融不良资产的处置，须严守法律红线，加强合法合规建设。

    一、金融不良资产的概念

    金融不良资产指银行业金融机构和金融资产管理公司经营中形成、通过购买或其他方式取得的不良信贷资产和非信贷资产，如不良债权、股权和实物类资产等。不良金融资产中占比最大的为不良债权，主要是指银行的不良贷款。而不良贷款，是指借款人不能按期、按量归还本息的贷款。

    二、金融不良资产处置的法规和政策依据

    金融不良资产涉及的法律法规主要有：《中华人民共和国银行业监督管理法》、《不良金融资产处置尽职指引》、《金融资产管理公司资产处置管理办法》、《金融企业国有资产转让管理办法》、《财政部关于贯彻落实<金融企业国有资产转让管理办法>有关事项的通知》、《财政部关于金融企业国有资产评估监督管理有关问题的通知》、《金融资产管理公司监管办法》、《商业银行内部控制指引》、《金融资产管理公司资本管理办法(试行)》等等，这些法律法规和政策较为完善地为金融不良资产的处置提供了法律及实操依据。

    三、金融不良资产处置常见的法律风险

    及防控措施

    （一）债权催收的法律风险及防控措施

    债权催收上，主要存在违法催收、外包催收。违法催收体现为采用暴力、恐吓、威胁、侮辱、诽谤等方式，这种催收不仅有可能造成民事风险，而且也容易带来相应刑事方面的法律后果。外包催收主要体现为将原来的双方法律关系转换成三方法律关系，在业务外包过程中由于法律的缺失以及不法分子的恶意侵权，会产生一系列法律衍生纠纷。因此，金融机构应严禁暴力催收，在委托第三方催收时应明确授权范围，规范催收机构的催收行为，以避免产生不必要的法律纠纷。

    （二）诉讼追偿的法律风险及防控措施

    通过诉讼途径实现债权，亦有一定的风险。比如诉讼不当，将造成追偿耗时耗力，不确定因素较多，甚至有败诉风险。不当诉讼主要表现为过度依赖诉讼，没有充分运用实现担保物权等更有效的非诉手段。另外，在证据不足的情况下盲目起诉，根据证据规则，倘若证据不完善，则要承担败诉的法律风险。在金融不良资产处置实践中，首先要对案件事实、法律关系以及证据进行充分论证，本着非诉手段用尽的原则，不轻易提起诉讼，避免失去诉前处置的最佳时机。

    （三）债权转让的法律风险及防控措施

    债权转让上的风险主要包括受让主体不适格、未依法通知债务人、违规转让等。在债权转让时，首先应审查受让人的主体资格，如公职人员及中介机构等关联人员不能受让债权。根据《民法典》的相关规定，转让债权需通知债务人，否则该转让行为对债务人不发生效力。依照相关法律、政策性文件的规定，银行在进行资产转让时，必须采取公开竞拍的方式，未通过合法的拍卖程序转让债权，会造成资产转让因违反法律规定而无效。

    （四）债转股的法律风险及防控措施

    债转股可能存在违反《公司法》及相关行业政策的风险，同时由于债权人将自己的债权转化为债务人的股权，并未向债务人注资，增加其注册资本，故债务人仍会存在资金不足、经营困难的风险，致使债权人无法实现债权。因此，债权转让协议务必要符合法律法规以及相关政策。
    金融
    四、金融不良资产处置中律师发挥的作用

    （一）在处置金融不良资产时，律师最重要的工作是进行尽职调查。

    尽职调查主要包括以下方面：

    1、初步评估

    取得不良资产清单后，应对不良资产进行初步评估，包括总债权的规模、主要放贷发生时间、资产的地域分布、贷款企业的情况、抵押物的情况等等。

    2、制定尽调方案

    包括资产评估情况、尽调的目的、尽调的方法及步骤、尽调的时间、尽调报告的提交等。

    3、实地阅档、访谈

    了解资产的状态、权益、是否有担保，相关合同文件；与主要人员进行访谈，落实阅档后发现的问题，进一步了解资产情况。

    4、资产估值

    对了解到的资产情况进行评估。

    5、出具尽调报告

    包括资产情况、存在的问题、诉讼案件情况、工商财务情况、法律意见与处置方案。

    （二)根据尽职调查结果，判断具体不良资产的个别化处置措施

    经过前期尽调程序，可以清楚地了解金融不良资产的个别化问题，针对不同情况，分类处理，从而达到整体不良资产的处置实际效果。
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山西东升法务律师事务所
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