解雇被拘留员工的法律风险法律服务平台-律航网

注册登录

预约服务

首页 > 法律知识

解雇被拘留员工的法律风险

2022-01-20 17:37:03
《劳动合同法》第三十九条中规定了用人单位可以与“被追究刑事责任”的劳动者解除劳动合同，在这种情形下，用人单位无须支付经济补偿金，但是如果劳动者只是被行政拘留，用人单位可不可以以此为由与劳动者解除劳动合同呢？

这种情况要看用人单位的规章制度中有没有相关的规定或者和劳动者签订的劳动合同中有没有约定劳动者被行政拘留时用人单位可以据此解除劳动合同。如果只是从法律规定上来看，用人单位以劳动者被行政拘留就解除劳动合同是不得到法律的支持的。如果用人单位这样做了，将面临支付赔偿金的法律风险。此外，有些用人单位会以另外一种理由来开除员工，比如说员工在行政拘留期间旷工，但是这种理由也是不太站的住脚的。“旷工”的主观上应该是劳动者故意的，而被行政拘留是客观上的不能，不是主观上的不愿意，所以以旷工为由解除劳动合同也会被认定为违法解除劳动合同，用人单位须向劳动者支付赔偿金。

【法律风险防范】

用人单位如果对劳动者的遵纪守法情况比较在意，对于行政违法的劳动者，也希望与其解除劳动合同。按照法律规定来看，必须劳动者构成刑事犯罪，用人单位才可以与其解除劳动合同关系，因此，若希望达到此目的，须寻求劳动合同的约定或者规章制度的规定：
其一，从劳动合同约定的层面来看，用人单位在与劳动者签订劳动合同的时候，在合同中应约定若劳动者因行政违法行为而被行政拘留，用人单位可以解除劳动合同，并不支付经济补偿金。
其二，从规章制度规定的层面来看，用人单位在公司的规章制度中应明确规定对于因违反行政法规而被拘留的员工，用人单位可以以此解除劳动合同。特别注意的是，涉及劳动者直接利益的规章制度的制定要经过民主制定的程序。

【法律依据】
《劳动法》第二十五条

劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；
（四）被依法追究刑事责任的。

《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十八条

劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。
劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。
拘留
《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十九条

劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可依据劳动法第二十五条解除劳动合同。
“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。
劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。