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股权转让中存在的风险及建议

2023-02-23 17:51:45
股权转让是现公司经营过程中常见的法律行为。随着社会经济的不断发展，股权交易日益频繁，涉及金额也越来越大，而随之产生的纠纷不断涌现。现就股权转让中存在的主要法律风险及对应的建议简单归纳总结，资以参考。

一、股权转让中主要法律风险
1、股权转让协议签署过程中存在无权代理、股权代持、越权代理等行为。在实际生活中，由于当事人不适宜直接持有公司股份等问题，自己不做名义股东，只是隐名持股。虽然隐名持股本身不影响股权转让协议的效力，但是，隐名股东直接转让股权往往成为受让一方主张股权转让协议无效的事由，容易引发争议，进而进行诉讼。而且，名义股东与隐名股东间于代持股协议项下产生的争议，可能会延伸于股权转让领域，导致股权转让关系复杂化，主要表现为不配合办理股权变更登记。另根据《婚姻法》及司法解释的规定，夫妻关系存续期间以夫妻共同财产出资取得的股权，即便登记在一方名下，亦属夫妻共同财产。未经配偶同意，转让属于夫妻共同财产但登记在一方名下的股权，极易产生未登记一方配偶对标的股权提出权利主张，由此引发诉讼。
2、标的股权存在出资瑕疵受让方对标的股权前期审查不足，在履行过程中发现标的股权存在未履行出资、抽逃出资等瑕疵、甚至股权已经多次被转让。上述情况有可能产生现股东对原股东出资承担连带责任问题，并且可能导致股东权利部分丧失的风险。
3、侵害其他股东优先购买权。未履行通知义务或未经其他股东过半数同意导致其他股东以股权转让协议无效诉诸法院，以前实务判决有三种结果，否认说，肯定说，部分肯定说。有法院认为转让方未行使优先购买权不导致转让合同当然无效，其他股东可以行使其他救济权利。有认为未行使该义务，则转让合同无效。上海地区做法更注重审查实际情况，如给予其他股东同等购买权，其是否可以在规定时间及时履行，同时是否股权已经过户而导致及时有条件履行而客观不能。《公司法司法解释四》出台后，对于该转让合同有效与否，未予明说，但从法条表达看应是认定有效，同时《九民纪要》中关于这节内容亦倾向合同有效说，但保留相关股东其他救济途径。
4、标的股权存在权利负担股权已设立质权等权利负担，标的股权上的权利负担会实质上阻碍股权转让协议的履行，未经权利人同意，导致股权变更登记存在障碍。同时，股权转让款支付会涉及提存或提前清偿债务等法律问题。
股权转让
二、相关法律建议
1、股权转让主体应为公司章程或者工商登记记载的股东，存在隐名股东或者实际控制人或者代理关系的情形，应当分别完善相关授权手续。
在明确知道存在股权代持情形的情况下，尽量争取隐名股东与显名股东共同签署股权转让协议，如在股权转让协议的签约主体处共同体现多方主体。以防股权转让协议在以后的实际履行过程中存在障碍。
2、存在共同持股的情况下（如夫妻），尽量完善手续或者保存证据。
如存在夫妻共同持股的情况下，股权转让协议应当夫妻双方共同签署为最佳，或者夫妻一方提供另一外的授权委托手续。如受时间、地域或者其他因素的限制，只能以一方名义签字的，受让方需妥善保存相关证据（如夫妻另一方对股权转让行为知晓并明确有转让的意思表示等证据）。
3、在签署股权转让协议前，受让方应对转让方的实际出资情况进行审慎调查。
从股权受让一方的角度，建议在签署股权转让协议之前，对转让方的实际出资情况进行审慎的调查，如存在虚假出资或者抽逃出资情形，建议尽量促使对方补足出资款或者通过调整股权对价来实际补足出资，针对具体情况合理设计股权转让协议的条款，如存在部分认缴出资未实际缴付情形，建议就后续出资的承担主体在股权转让协议里明确约定。
4、签署股权转让协议前，应明确其他股东已放弃优先购买权。
从股权受让方的角度，关于其他股东优先购买权的问题，最有效避免纠纷的方法是直接取得其他公司股东明确放弃优先购买权的股东会决议。如果因为个别股东持有异议而无法简单获取一致放弃的书面决议，则可以要求股权转让方提供依法通知异议股东的有关材料。具体在股权转让协议中，可以要求转让方作出不因其他股东主张行使优先购买权而导致受让方损失的保证性条款，同时根据具体情况明确约定违约责任的承担方式。
5、防止股权转让方“一股二卖”，要求其在股权转让协议中作出保证。
“一股二卖”，涉及股权转让方诚信问题。为减少诚信问题带来的风险，受让方可在股权转让协议中增加鉴于、保证和承诺条款，明确转让方的股权转让方行为是有权转让，不存在相关第三方利益问题，并可在协议中约定转让方违约责任条款。